小公司商標(biāo)申請(qǐng)數(shù)超阿里騰訊，囤積商標(biāo)是門(mén)好生意嗎？

曾有人在知乎上提問(wèn)：“阿里巴巴和小米，都注冊(cè)了哪些奇葩的商標(biāo)?”不少答案，都提及阿里公司湊齊了“全家福”，注冊(cè)了“阿里爺爺”、“阿里媽媽”、“阿里弟弟”;而小米也好似開(kāi)起了糧油店，注冊(cè)過(guò)的商標(biāo)里不僅有“玉米”、“大麥”、“小麥”，“藍(lán)米”、“橙米”、“綠米”等各種顏色的米也被其注冊(cè)一空。

知名企業(yè)筑起“商標(biāo)護(hù)城河”

除了阿里巴巴和小米，從現(xiàn)今不少知名公司的商標(biāo)注冊(cè)情況上，都可以看到這種現(xiàn)象。

以知名辣椒醬品牌“老干媽”為例，“老干媽”公司曾注冊(cè)過(guò)192個(gè)商標(biāo)，圍繞核心品牌“老干媽”修筑了一條商標(biāo)護(hù)城河。許多衍生詞如“老幹媽”、“老干爹”、“老姨媽”等，都已被“老干媽”公司申請(qǐng)為商標(biāo)。然而，仍然有不少其他公司也在搶注商標(biāo)，看上去似乎是想盡力地靠攏“老干媽”這塊招牌。

這些看上去令人發(fā)笑的情況，背后卻牽扯到真金白銀的法律較量。

大公司對(duì)商標(biāo)保護(hù)的重視，在現(xiàn)實(shí)中仍被屢屢挑戰(zhàn)。如“老干媽”公司和不少其他主業(yè)為做辣椒醬的公司，存在過(guò)在商標(biāo)上的法律紛爭(zhēng)。

舉例來(lái)說(shuō)，2009年，南京阿慶嫂公司曾向商標(biāo)局申請(qǐng)注冊(cè)“老大媽”商標(biāo)。2012年3月，老干媽公司向商標(biāo)局提出近似商標(biāo)申請(qǐng)，商標(biāo)局駁回了老干媽的申請(qǐng)，對(duì)爭(zhēng)議商標(biāo)“老大媽”予以核準(zhǔn)注冊(cè)。于是老干媽公司展開(kāi)了多年的上訴，幾番波折后，案件被上訴到北京市高級(jí)人民法院。

“老干媽”和“老大媽”的商標(biāo)對(duì)比 / 圖片來(lái)源：上海知識(shí)產(chǎn)權(quán)研究所

2016年，北京市高級(jí)人民法院做出終審判決，阿慶嫂公司申請(qǐng)注冊(cè)的“老大媽”商標(biāo)，構(gòu)成對(duì)老干媽公司持有的馳名商標(biāo)“老干媽及陶華碧頭像”與“老干媽”的摹仿;在腌制蔬菜、花生醬等其他指定使用商品上的注冊(cè)申請(qǐng)不予核準(zhǔn)。

從2012到2016年，“干媽”大戰(zhàn)“大媽”的戲碼，持續(xù)了4年。

誰(shuí)在注冊(cè)商標(biāo)？誰(shuí)能注冊(cè)商標(biāo)？

近期，知名B站UP主“敬漢卿”發(fā)布視頻稱(chēng)，自己使用22年的名字“敬漢卿”，已被一家公司搶注為商標(biāo)，對(duì)方要求他立即停止使用此名在各大平臺(tái)發(fā)布作品，否則將采取法律措施。

敬漢卿的遭遇，遭到了公眾對(duì)“商標(biāo)搶注”的討論。

在我國(guó)，商標(biāo)注冊(cè)人所申請(qǐng)的商標(biāo)，只要能夠通過(guò)國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局商標(biāo)局的審核，就可以享有商標(biāo)的使用權(quán)。

搶注“敬漢卿”一名的，是一個(gè)叫做“鏡湖區(qū)知橋電子產(chǎn)品銷(xiāo)售部”的個(gè)體工商戶，其公司地址位于安徽省蕪湖市，注冊(cè)資本僅為20元。然而這樣一個(gè)個(gè)體工商戶，卻申請(qǐng)注冊(cè)了上百個(gè)商標(biāo)。

這家公司的行為并非孤例。澎湃新聞(www.thepaper.cn)發(fā)現(xiàn)，在去年申請(qǐng)商標(biāo)最多的前100實(shí)體中，只有少部分是騰訊、百度這樣的大型企業(yè);大部分的申請(qǐng)實(shí)體，都是注冊(cè)資本小于100萬(wàn)元的公司，這些公司的注冊(cè)時(shí)間很多不到兩年，且“批發(fā)業(yè)”是這些公司的主要行業(yè)。

2018年商標(biāo)申請(qǐng)量最多的公司是騰訊公司，第二名的是一個(gè)叫做“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”的批發(fā)業(yè)企業(yè)。 該公司在2018年這一年內(nèi)申請(qǐng)了6000多個(gè)商標(biāo)。這讓人不禁疑惑：這些公司和個(gè)體戶，需要這么多商標(biāo)做什么?

申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)是有成本的，按照商標(biāo)局所規(guī)定的受理商標(biāo)注冊(cè)費(fèi)來(lái)算，一個(gè)商標(biāo)的受理費(fèi)用要300元(紙質(zhì)申請(qǐng))，以上述的“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”為例，該公司在2018年申請(qǐng)了6506個(gè)商標(biāo)，商標(biāo)申請(qǐng)的時(shí)間集中在1月和3月的特定幾日。其在商標(biāo)上的花費(fèi)就至少接近200萬(wàn)元，甚至超過(guò)了該公司注冊(cè)資本100萬(wàn)人民幣。

廣州市工商行政管理局曾在2018年，抽查過(guò)該公司是否存在商標(biāo)違法行為。然而在該公司的商標(biāo)使用、代理、印刷方面，廣州市工商行政管理局最終未認(rèn)定存在問(wèn)題。

澎湃新聞就上述現(xiàn)象，采訪了北京市京師律師事務(wù)所的王輝律師，他表示：非常小的公司、也可能會(huì)申請(qǐng)注冊(cè)上千個(gè)商標(biāo)，公司注冊(cè)商標(biāo)的上限是沒(méi)有規(guī)定的。理論上，商標(biāo)和商品緊密相關(guān)，貼在商品上的商標(biāo)，能標(biāo)明商品的信譽(yù)。而實(shí)際上，這些注冊(cè)資本很小的企業(yè)可能根本沒(méi)有這么多的商品需要商標(biāo)，因此這些公司申請(qǐng)了大量的商標(biāo)，可能是為了產(chǎn)生收益。

擁有商標(biāo)并轉(zhuǎn)讓可能得到怎樣的回報(bào)?有一個(gè)例子可以參考。

2015年10月份，河南商人余春永，因當(dāng)時(shí)電視劇《花千骨》熱播，看到電視劇里面有個(gè)新詞“洪荒之力”，于是花了1300元申請(qǐng)了“洪荒之力”商標(biāo);由于奧運(yùn)會(huì)時(shí)游泳選手傅園慧受訪時(shí)，帶火了“洪荒之力”一詞。最終余春永以100萬(wàn)元的價(jià)格，將“洪荒之力”商標(biāo)轉(zhuǎn)讓了出去。

　　雖然未有報(bào)道顯示余春永在刻意囤積該商標(biāo)，而是他不經(jīng)意間就促成了一樁生意，但這樣的生意，在并未有法條禁止商標(biāo)囤積且轉(zhuǎn)讓的前提下，客觀上促進(jìn)了商標(biāo)囤積現(xiàn)象的加劇。

數(shù)據(jù)顯示：“商標(biāo)投資公司”高管法人扎堆

在注冊(cè)金額小于100萬(wàn)的公司里，還存在高管和法人扎堆的現(xiàn)象。根據(jù)天眼查企業(yè)信息數(shù)據(jù)庫(kù)，勾畫(huà)出他們的人際網(wǎng)絡(luò)，可以看出其中有一些公司組成了幾大“商標(biāo)投資集團(tuán)”。

在這個(gè)網(wǎng)絡(luò)中，擁有最多公司法人身份的，是“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”的監(jiān)事謝穎賢。 他所擔(dān)當(dāng)高管的14家公司2018年一年內(nèi)申請(qǐng)商標(biāo)的總和，高達(dá)25921個(gè);甚至超過(guò)了騰訊、阿里兩家巨頭一年的商標(biāo)申請(qǐng)量，分別是6830、3421個(gè)。

這些囤積的商標(biāo)名的名稱(chēng)有何特征呢?申請(qǐng)記錄顯示，這些公司申請(qǐng)的大部分名稱(chēng)沒(méi)有太強(qiáng)關(guān)聯(lián)性。

“廣州朗佰商貿(mào)有限公司”申請(qǐng)過(guò)的部分商標(biāo) / 圖片來(lái)源：國(guó)家商標(biāo)局商標(biāo)綜合檢索系統(tǒng)

大量囤積商標(biāo)，如何界定是否“越界”呢?

王輝律師告訴澎湃新聞：如果商標(biāo)侵權(quán)方惡意比較明顯，有囤積商標(biāo)以盈利的可能，那么作為商標(biāo)侵權(quán)的一方，在司法案件中敗訴的可能性會(huì)很大。如敬漢卿一案，如果敬漢卿一方能夠證明對(duì)方?jīng)]有在商品上使用“敬漢卿”這一商標(biāo)的必要，那么據(jù)此證明對(duì)方存在惡意并勝訴，是完全有可能的。

華東政法大學(xué)*湯韜的碩士論文中，統(tǒng)計(jì)了100例商標(biāo)惡意搶注的案件。這100例案件均為大量涉及惡意搶注商標(biāo)、均已做出終審判決的行政案件。法院最終認(rèn)定構(gòu)成“惡意”搶注的案件達(dá)86起，不具有“惡意”的案件共14起。以其中一起判定為“惡意”的案件為例，法院在判決時(shí)主要認(rèn)為，侵權(quán)公司“以不正當(dāng)手段搶先他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)”。

囤積商標(biāo)進(jìn)行交易的空間正在收窄

囤積商標(biāo)進(jìn)而進(jìn)行轉(zhuǎn)讓在前幾年可能是個(gè)好生意，但在近兩年，囤積且轉(zhuǎn)讓的空間正在收窄。

2019年2月12日，國(guó)家商標(biāo)局就《關(guān)于規(guī)范商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)行為的若干規(guī)定》公開(kāi)征求意見(jiàn)，該規(guī)定明確強(qiáng)調(diào)，應(yīng)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的實(shí)際需要，申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)。短時(shí)間內(nèi)大量申請(qǐng)商標(biāo)注冊(cè)，明顯超過(guò)合理限度，會(huì)被視為“非正常申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)”。

4月23日，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十次會(huì)議通過(guò)了對(duì)《中華人民共和國(guó)商標(biāo)法》部分條款修改的決定，新增了條款“不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)予以駁回”。該修改條款自今年11月1日起施行。

對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)大量商標(biāo)的限制，在近兩年的商標(biāo)申請(qǐng)成功率上就已經(jīng)有所體現(xiàn)。 觀察2017年與2018年商標(biāo)申請(qǐng)量前十的公司，2017年前十公司的申請(qǐng)成功率，遠(yuǎn)高于2018年。

2018年申請(qǐng)成功率低，有很大一部分因素在于這些公司的商標(biāo)申請(qǐng)流程還在進(jìn)行中;但除了阿里、騰訊這樣的大公司以外，有好幾家屬于上述疑似“商標(biāo)投資集團(tuán)”的公司，在2018年申請(qǐng)的商標(biāo)到目前為止一個(gè)都未注冊(cè)成功。上文中的謝穎賢，他所在公司在2018年的25921個(gè)商標(biāo)申請(qǐng)，其中17157個(gè)都未能申請(qǐng)成功，其他的申請(qǐng)大部分還尚在審核中。龐大的申請(qǐng)費(fèi)，可能“竹籃打水一場(chǎng)空”。

針對(duì)這種情況，知識(shí)產(chǎn)權(quán)媒體IPRdaily在其公號(hào)文章中總結(jié)到：商標(biāo)囤積轉(zhuǎn)讓?zhuān)磥?lái)是否還是一棵搖錢(qián)樹(shù)、或是一只黑天鵝，待需未來(lái)市場(chǎng)檢驗(yàn)。

7月，國(guó)方商標(biāo)軟件發(fā)布了2019年上半年全國(guó)申請(qǐng)商標(biāo)前100的公司名單，榜單顯示，相比2018年，注冊(cè)資本較小的批發(fā)業(yè)公司大多不見(jiàn)蹤影;取而代之的是各類(lèi)制造業(yè)、實(shí)體產(chǎn)業(yè)公司。前十的公司包括華為、騰訊、百度、阿里、京東、字節(jié)跳動(dòng)六家科技大公司，也包括伊利這樣的食品業(yè)公司。

參考文獻(xiàn)：*商標(biāo)“惡意搶注”中“惡意”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)研究[D]. 華東政法大學(xué), 2018.

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